强奸罪的法律认定

我国刑法第236条规定，“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不满14周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”

奸淫幼女，是指明知对方是不满14周岁的幼女而与之性交。幼女在法律上没有性承诺能力，不论行为人采用什么手段，也不问幼女是否愿意，只要与幼女性交，就侵害了其性的决定权，成立强奸罪。因此，对于不满14周岁的幼女，如果行为人具有性交目的且实施了性交行为，就应以强奸罪论；如果不具有性交目的且实施了性交以外的其他淫秽下流行为，则构成猥亵儿童罪。

同时，由于儿童特殊的生理结构，刑法理论普遍认为，对于普通强奸罪，一般采用插入说判定是否既遂，但对于奸淫幼女的情况，则应采用接触说，只要行为人和女童有过性器官的接触就可以成立强奸罪既遂。

女童处女膜是否破裂、性器官是否有裂伤，并非区分猥亵儿童和奸淫幼女的关键。因为依照我国现行法律的规定，强奸仅指男性性器官对女性性器官的插入。使用生殖器以外的身体部分，使用其他异物或工具“插入”受害女童性器官，都还只能认定为猥亵儿童罪。

值得注意的是，由于我国强奸罪立法中的“性别限制”，男性不能成为强奸罪的犯罪对象，因此男童和女童在性权益上受到的刑法保护也不尽相同，女性对男童实施的奸淫行为，只能认定为猥亵儿童罪或故意伤害罪。

在量刑上，依据刑法第236条之规定，奸淫幼女具有两个量刑幅度，其中，仅具有奸淫不满14周岁幼女行为的，在3年以上10年以下有期徒刑幅度内从重处罚；对于奸淫幼女情节恶劣，奸淫幼女多人，二人以上轮奸幼女，致使被害幼女重伤、死亡或者造成其他严重后果的，在10年以上15年以下有期徒刑、无期徒刑或死刑的量刑幅度内从重处罚。

可以看到，强奸罪的法定最低刑为三年有期徒刑，最高刑则为死刑，相对于猥亵儿童罪而言，其刑罚处罚力度更大。